路邊乞討的殘疾人是真的嗎？青浦律師：可能是有組織的，小心上當(dāng)受騙！

　　我們經(jīng)常能看見(jiàn)一些公共場(chǎng)合看到有不同的人在乞討，有的是真的乞者，而有些卻不是，這當(dāng)中大部分都是別有用心的人利用大眾的同情心組織殘疾人、兒童乞討，甚至暴力致殘乞討。那么組織殘疾人、兒童乞討罪的認(rèn)定是什么？青浦律師為大家整理了相關(guān)內(nèi)容。

　　一、組織殘疾人、兒童乞討罪與拐騙兒童罪的界限

　　本罪與拐騙兒童罪在行動(dòng)體式格局和工具上都有溝通的地方，而且刑法理論通說(shuō)覺(jué)得，拐騙兒童的目標(biāo)是為了收養(yǎng)或役使（奴役），從漢語(yǔ)言學(xué)上看，“奴役，是指把人當(dāng)成奴隸應(yīng)用”;“役使，有應(yīng)用（家畜）和逼迫應(yīng)用（人力）之意”。以來(lái)是，有必要對(duì)這兩個(gè)犯法舉行比擬。依據(jù)《刑法》第262條的規(guī)定，拐騙兒童罪，是指以蒙騙、威逼或許其余要領(lǐng)，使不滿(mǎn)14周歲的未成年人離開(kāi)家庭或許監(jiān)護(hù)人的行動(dòng)。本罪與拐騙兒童罪的區(qū)別是較為顯然的。法律實(shí)踐中經(jīng)常存在如許的情形，行為人拐騙多名兒童后又操縱這些兒童，使其處置乞討舉止，對(duì)此應(yīng)當(dāng)如何處罰呢？對(duì)此不能一概而論，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析：如果行為人拐騙多名兒童之后，并沒(méi)有以暴力、脅迫手段控制、組織被拐騙的兒童從事乞討的，直接以拐騙兒童罪定罪處罰；如果行為人不僅拐騙多名兒童，之后又以暴力、脅迫手段控制、組織被拐騙的兒童從事乞討，對(duì)此，其行為既構(gòu)成拐騙兒童罪，又構(gòu)成組織兒童乞討罪，屬于想象競(jìng)合犯，依據(jù)從一重處斷原則，以重罪處罰。

　　二、組織殘疾人、兒童乞討罪的特殊形態(tài)認(rèn)定

　　（一）組織殘疾人、兒童乞討罪的配合犯罪認(rèn)定

　　共犯包孕需要共犯和肆意共犯，需要共犯乃肆意共犯的對(duì)稱(chēng)。需要共犯，是指根據(jù)《刑法》分則罪行的規(guī)定，某一犯法“必需”以配合犯法的方式實(shí)現(xiàn)，獨(dú)自犯法不克不及成立該罪，如《刑法》規(guī)定的聚眾打斗罪、組織越獄罪。普遍覺(jué)得，本罪并不是需要共犯，而是肆意共犯。假如組織殘疾人、兒童乞討的行為人便是一個(gè)“乞討幫主”，沒(méi)有其余組織副手，那么就不存在配合犯法題目，只對(duì)這個(gè)“乞討幫主”按獨(dú)自犯定罪。如果組織殘疾人、兒童乞討的行為人是由多個(gè)成員組成的，那么一般都存在共同犯罪問(wèn)題。其中，“幕后指揮人”、“監(jiān)控施暴者”一般屬于主犯，不起主要作用的踩點(diǎn)者、望風(fēng)者或其他幫手一般屬于從犯。另外，被迫乞討的兒童，由于不滿(mǎn)16周歲，因而不可能成為組織殘疾人、兒童乞討罪的脅從犯；而被迫乞討的肢體殘疾、智力殘疾或精神殘疾的殘疾人，由于刑事責(zé)任能力的限定，一般也不可能成為組織殘疾人、兒童乞討罪的脅從犯。

　　（二）組織殘疾人、兒童乞討罪的罪數(shù)形狀認(rèn)定

　　以暴力手法組織殘疾人、兒童乞討以致殘疾人、兒童傷亡案件的科罪懲罰題目。假如對(duì)殘疾人、兒童實(shí)行的非法拘禁、有意危害等行動(dòng)自身其實(shí)不獨(dú)立成罪，則吻合符合行為犯的特征，按照組織殘疾人、兒童乞討罪處理，因?yàn)榇藭r(shí)既不存在牽連犯的數(shù)行為均構(gòu)成犯罪的問(wèn)題，也不存在想象競(jìng)合犯的一個(gè)行為構(gòu)成數(shù)罪的問(wèn)題。

　　關(guān)于本罪與強(qiáng)奸罪的區(qū)別需求注重兩種情形：一是行為人先將女性殘疾人或許不滿(mǎn)14周歲的幼女強(qiáng)奸，而后又以暴力、勒迫手法組織其乞討；二是在以暴力、勒迫手法組織乞討過(guò)程當(dāng)中強(qiáng)奸殘疾女性或不滿(mǎn)14周歲的幼女。關(guān)于前一種情形應(yīng)該根據(jù)強(qiáng)奸罪和組織殘疾人、兒童乞討罪實(shí)行數(shù)罪并罰；關(guān)于后一種情形，盡管強(qiáng)奸行為發(fā)生在組織乞討過(guò)程中，但強(qiáng)奸行為并不依賴(lài)于組織乞討行為而存在，強(qiáng)奸行為單獨(dú)構(gòu)成犯罪，組織乞討行為也單獨(dú)構(gòu)成犯罪，所以對(duì)這種情況也應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　行為人以暴力手法組織殘疾人、兒童乞討過(guò)程當(dāng)中，因應(yīng)用暴力造成殘疾人、兒童的危害或許殞命，是定本罪，仍是以有意傷害罪、有意殺人罪科罪懲罰，抑或?qū)嵭袛?shù)罪并罰？此種情況屬于刑法理論上的設(shè)想競(jìng)合犯，原則上擇一重處斷。但由于觸及的罪名分歧，此時(shí)分為兩種情形：假如暴力、勒迫等手法行動(dòng)組成的犯法較輕，同組織殘疾人、兒童乞討罪的懲罰幅度至關(guān)以至較輕，如非法拘禁、有意危害致人重傷等，則根據(jù)本罪懲罰比擬穩(wěn)健；假如暴力、勒迫等手法行動(dòng)組成的犯罪較重，其法定刑重于本罪，則應(yīng)按照手段行為構(gòu)成的犯罪予以處罰，如行為人實(shí)施故意傷害致人重傷、故意殺人等行為時(shí)，應(yīng)分別定故意傷害罪、故意殺人罪等。需要注意的是，行為人通常實(shí)施的暴力、脅迫行為都是為了強(qiáng)迫殘疾人、兒童進(jìn)行乞討，但如果行為人出于單純傷害的故意，實(shí)施傷害或其他行為的，單獨(dú)成立犯罪，和本罪數(shù)罪并罰，如行為人強(qiáng)奸殘疾人、兒童的，構(gòu)成強(qiáng)奸罪，和組織殘疾人、兒童乞討罪數(shù)罪并罰。

　　殘疾人、兒童照顧兇器乞討的，該如何認(rèn)定？在法律實(shí)踐中，殘疾人、兒童照顧管束刀具強(qiáng)行乞討的情形也主觀存在，如何認(rèn)定章較龐雜。起首，應(yīng)認(rèn)定其行動(dòng)是不是為乞討，將其與擄掠和掠奪區(qū)別開(kāi)來(lái)。乞討首要包括三層寄義：一是乞討者在客觀上處于弱勢(shì)位置；二是乞討者在客觀上有意或許自愿下降本身、以本身位卑而提出要求；三是乞討者的目的物是被乞討者所擁有的。因此，某次乞討的成功意味著財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。乞討和搶劫、搶奪的區(qū)別在于乞討行為的作用對(duì)象是自愿處置自己的財(cái)物，即便是強(qiáng)行乞討，被乞討者雖然不情愿，但這種無(wú)賴(lài)式的強(qiáng)迫手段不足以壓制被乞討者的意志，這一點(diǎn)和搶劫以及搶奪均有不同。

　　對(duì)介入乞討的殘疾人、兒童照顧兇器舉行擄掠或掠奪應(yīng)該區(qū)別分歧情形，差別看待。假如介入乞討的殘疾人、兒童不滿(mǎn)14周歲，組織者敕令、挑撥或許默許其實(shí)行擄掠的，則屬于直接首犯，對(duì)組織者應(yīng)以搶劫罪論處，同組織殘疾人、兒童乞討罪實(shí)施并罰。假如組織者其實(shí)不通曉介入乞討的殘疾人、兒童實(shí)行擄掠行為的，則對(duì)其按組織殘疾人、兒童乞討罪一罪處罰。如果殘疾人、兒童已滿(mǎn)14周歲，其實(shí)施的搶劫行為符合搶劫罪的主體要件，對(duì)其應(yīng)定搶劫罪。如果組織者對(duì)殘疾人、兒童的搶劫行為并不知曉，則對(duì)組織者按組織殘疾人、兒童乞討罪一罪處罰。如果組織者對(duì)此知曉，無(wú)論是其命令、教唆或者默認(rèn)，既構(gòu)成組織殘疾人、兒童乞討罪，又構(gòu)成搶劫罪的共犯。

　　需求注重的是，殘疾人、兒童照顧兇器乞討自身就有必定的社會(huì)危害性，假如其在實(shí)行乞討的過(guò)程當(dāng)中向別人昭示或暗示攜帶了兇器，使他人被迫交出財(cái)物的，也應(yīng)當(dāng)按照搶劫罪處理。至于組織者的行為的認(rèn)定問(wèn)題，可以根據(jù)前述其是否知曉的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。

　　（三）組織殘疾人、兒童乞討罪的休止形態(tài)認(rèn)定

　　對(duì)于本罪既遂與得逞的規(guī)范，刑法學(xué)界有三種分歧觀念：（1）以被害人實(shí)行了乞討行動(dòng)為既遂規(guī)范。“本罪為行為犯，原則上只需行為人完成為了以暴力、勒迫手法組織乞討的行動(dòng)（包孕行為人以暴力、勒迫手法實(shí)行的組織行動(dòng)和乞討者的乞討行動(dòng)），就成立了本罪的既遂。至于被組織的殘疾人或許不滿(mǎn)14周歲的未成年人是不是乞討勝利以及乞討數(shù)額的幾何，其實(shí)不影響本罪既遂地成立。”（2）以被害人構(gòu)成乞討目標(biāo)為既遂規(guī)范。本罪是不是既遂應(yīng)看行為人是不是曾經(jīng)勝利逼迫組織殘疾人、兒童并形成乞討目的，被強(qiáng)迫者是否實(shí)施了乞討行為在所不問(wèn)。如果尚未形成乞討目的，則不宜以本罪論處，可以考慮適用故意傷害罪、非法拘禁罪等罪名。（3）以完成暴力、脅迫手段的組織行為為既遂標(biāo)準(zhǔn)。本罪屬于行為犯，只要求行為人完成了暴力、脅迫手段的組織殘疾人、兒童進(jìn)行乞討的行為即為本罪既遂，并不需要有形的和物質(zhì)性的犯罪結(jié)果。

　　通說(shuō)覺(jué)得，犯法既遂，是指行為人所有意實(shí)行的行動(dòng)曾經(jīng)具有了某種犯法的全數(shù)要件。依據(jù)《刑法》分則對(duì)種種間接有意犯法組成要件的分歧規(guī)定，犯法既遂有效果犯、行為犯、風(fēng)險(xiǎn)犯和舉措犯四種分歧的范例。是以，要區(qū)別本罪的既遂與得逞，就必須確定本罪屬于上述哪種既遂范例。從《刑法修正案（六）》第17條的規(guī)定看，本罪不是結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯和舉動(dòng)犯，而是行為犯。行為犯，是指以法定的犯罪行為的完成作為既遂標(biāo)志的犯罪。如果以被害人是否形成乞討目的作為本罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，主觀隨意性較大，沒(méi)有可操作性。以完成暴力、脅迫手段的組織行為為既遂標(biāo)準(zhǔn)，不考慮組織行為是否成功，該標(biāo)準(zhǔn)也不甚合理。

　　在本罪中，行為人的“組織”行動(dòng)是本罪的目標(biāo)行動(dòng)，暴力、勒迫只是本罪的手法行動(dòng)。構(gòu)本錢(qián)罪既遂，不但要實(shí)行了組織行動(dòng)，并且要使乞討者實(shí)行了乞討行動(dòng)。不然，因?yàn)闆](méi)有實(shí)踐侵占乞討者的品德莊嚴(yán)而不組成犯法既遂。是以，只需行為人以暴力、勒迫手法將殘疾人或許不滿(mǎn)14周歲的未成年人組織起來(lái)并且實(shí)施了乞討行為，本罪行為就已完成，就成立本罪的既遂。至于被組織者是否乞討到財(cái)物及其數(shù)額大小，不影響本罪既遂地成立。但是，如果行為人已經(jīng)以暴力、脅迫手段將殘疾人或者不滿(mǎn)14周歲的未成年人組織起來(lái)，但由于意志以外的原因而未能實(shí)施乞討行為，則本罪的行為沒(méi)有全部實(shí)行完畢，只能成立犯罪未遂。

　　（四）組織殘疾人、兒童乞討罪與治安治理懲罰的競(jìng)合適用

　　面臨日趨瘋狂的乞討征象，《治安治理處罰法》第41條規(guī)定，勒迫、拐騙或許應(yīng)用別人乞討的，處10日以上15日如下拘留，能夠并處1000元如下罰款。頻頻糾纏、強(qiáng)行討要或者以其他滋擾他人的方式乞討的，處5日以下拘留或者警告。為了與此規(guī)定相銜接，立法機(jī)關(guān)又把此類(lèi)行為納入《刑法修正案（六）》中，并做出如下三點(diǎn)限制：

　　（1）行動(dòng)手法的限定。依據(jù)《治安治理處罰法》第41條的規(guī)定，組成治安治理懲罰（如下簡(jiǎn)稱(chēng)“入罰”）的行動(dòng)手法為“勒迫、拐騙或許利用”，而根據(jù)《刑法修正案（六）》第17條的規(guī)定，構(gòu)成本罪（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“入罪”）的行為手段為“暴力”或“脅迫”。顯然，后者包括在前者之中，是前者中相對(duì)“極端”和“殘暴”的情形。

　　（2）行動(dòng)工具的限定。依據(jù)《治安治理處罰法》第41條的規(guī)定，“入罰”的行動(dòng)工具沒(méi)有任何限定，可所以殘疾人，也可所以普通人；可所以不滿(mǎn)14周歲的未成年人，也可所以已滿(mǎn)14周歲的未成年人和成年人。而依據(jù)《刑法修正案（六）》第17條的規(guī)定，“入罪”的行動(dòng)工具為殘疾人和不滿(mǎn)14周歲的未成年人。明顯，兩規(guī)定的行動(dòng)對(duì)象也是包含與被包含的關(guān)系，后者只是前者中的一部分，具體為帶有明顯“弱者”特質(zhì)的那部分。

　　（3）行動(dòng)體式格局的限定。《治安治理處罰法》第41條未對(duì)“入罰”的行動(dòng)體式格局作任何限定，只如果“勒迫、拐騙或許應(yīng)用別人乞討”，便可“入罰”；可所以“組織”的方式，也可以不是。而《刑法修正案（六）》第17條要求“入罪”的行為方式須是“組織”（行為對(duì)象的人數(shù)須為數(shù)人）。顯然，僅就行為方式的表現(xiàn)形式而言，后者也是指前者中的一種，是前者中的最高形式。

　　綜上三點(diǎn)，《治安治理處罰法》第41條規(guī)定的“入罰”與《刑法修正案（六）》第17條規(guī)定的“入罪”，在行動(dòng)手法、行動(dòng)工具和行動(dòng)體式格局的體現(xiàn)形式上，是一種“同質(zhì)”框架下的包括與被包括瓜葛。這類(lèi)瓜葛抉擇了要使二者構(gòu)成防止競(jìng)合合用的無(wú)機(jī)連接，就必須擁有情節(jié)上的差異。不然，就會(huì)涌現(xiàn)統(tǒng)一行動(dòng)的“入罪”與“人罰”門(mén)檻溝通，既可按《治安治理處罰法》懲罰，又可按《刑法修正案（六）》科罪量刑，致使法律合用紊亂。然而， 《刑法修正案（六）》第17條接納行為犯的“入罪”體式格局，對(duì)這些包含在《治安治理處罰法》第41條規(guī)定以?xún)?nèi)且是此中最高體現(xiàn)的行為手段、行為對(duì)象、行為方式，并沒(méi)有作情節(jié)上的拔高與銜接，從而導(dǎo)致司法適用中的兩法適用競(jìng)合。雖然根據(jù)《治安管理處罰法》第2條的規(guī)定，當(dāng)二者發(fā)生適用法律競(jìng)合時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用《刑法》予以定罪量刑，但這又與刑法的謙抑精神不符，也與當(dāng)今輕刑化、非犯罪化的刑法發(fā)展趨勢(shì)和我國(guó)的寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策背道而馳。鑒于此，筆者主張，在本罪與治安管理處罰發(fā)生重合時(shí)，在沒(méi)有達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的情況下，應(yīng)優(yōu)先適用治安管理處罰。

　　對(duì)于殘疾人和兒童是國(guó)家政策保障的對(duì)象，組織乞討跟虐待其實(shí)是掛鉤的，我們要保護(hù)這一類(lèi)人，杜絕組織殘疾人、兒童乞討罪的發(fā)生。若還有相關(guān)疑問(wèn)，可以咨詢(xún)青浦律師.