上海工傷找律師解析業(yè)務(wù)外包后的工傷就不擔(dān)責(zé)了嗎

　　業(yè)務(wù)外包是企業(yè)“隱形的翅膀”，可一旦發(fā)生工傷，這些風(fēng)險(xiǎn)暴露無(wú)遺！目前，很多公司都存在外包業(yè)務(wù)的情況，主營(yíng)主要業(yè)務(wù)，將一些分支業(yè)務(wù)外包給其他公司幫忙處理，以減輕公司內(nèi)部員工的工作壓力，同時(shí)節(jié)省企業(yè)用工成本。

        特別是在公司業(yè)務(wù)比較集中的月份，由于臨時(shí)比較難招到人，但是工作又忙不過(guò)來(lái)，這時(shí)候，很多企業(yè)就會(huì)選擇將部分崗位的工作外包出去，降低企業(yè)用工成本，提升效率。在此很多企業(yè)往往認(rèn)為，只要簽了勞務(wù)外包協(xié)議就可以隔絕用工風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)橥獍藛T是外包公司的人，用人單位跟外包人員就沒(méi)有關(guān)系了，如果外包人員發(fā)生工傷等損害時(shí)就與用人單位無(wú)關(guān)了，只要由外包公司負(fù)責(zé)就好了。上海工傷找律師講講真實(shí)的情況是這樣的嗎？

　　1、外包人員工亡，企業(yè)需要承擔(dān)責(zé)任？

　　鄰居趙大媽，閑時(shí)想賺點(diǎn)錢貼補(bǔ)家用，于是就在朋友的介紹下入職了一家保潔公司，但實(shí)際上她是被派到了環(huán)衛(wèi)公司上班，負(fù)責(zé)城市道路的垃圾撿拾工作。平時(shí)她所穿的工作服、用的工作工具都是環(huán)衛(wèi)公司提供的，就連住的地方，也是環(huán)衛(wèi)公司安排的宿舍，在環(huán)衛(wèi)公司的食堂吃飯，并且上下班的時(shí)間由環(huán)衛(wèi)公司安排管理。

　　入職還沒(méi)滿一個(gè)月，趙大媽就在一次撿拾垃圾的過(guò)程中被一輛出租車撞倒，不幸當(dāng)場(chǎng)身亡了。當(dāng)時(shí)在交警的筆錄中，保潔公司稱趙大媽是他們公司的員工，被其派遣至環(huán)衛(wèi)公司工作。但是經(jīng)過(guò)相關(guān)部門的查證，保潔公司并沒(méi)有勞務(wù)派遣這方面資質(zhì)，而且保潔公司與環(huán)衛(wèi)公司都沒(méi)有與趙大媽簽過(guò)勞動(dòng)合同，也沒(méi)有支付過(guò)工資，更沒(méi)有繳納社保，只簽訂了一份環(huán)衛(wèi)作業(yè)服務(wù)委托合同書。

　　后來(lái)，趙大媽的子女將保潔公司與環(huán)衛(wèi)公司都告上法庭，要求其承擔(dān)趙大媽工亡的連帶賠償責(zé)任。那環(huán)衛(wèi)公司是否真的對(duì)此要承擔(dān)賠償責(zé)任？

　　法院認(rèn)為，保潔公司雖然沒(méi)有勞務(wù)派遣資質(zhì)，但環(huán)衛(wèi)公司實(shí)際用工，已經(jīng)構(gòu)成了勞動(dòng)事實(shí)，所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工單位的連帶賠償責(zé)任。 要知道，企業(yè)簽訂服務(wù)外包協(xié)議并不是就可以隔絕用工風(fēng)險(xiǎn)了，在司法實(shí)踐中，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，法官仍然要從實(shí)際用工的角度進(jìn)行分析。

　　在本案中，環(huán)衛(wèi)公司與保潔公司簽訂的《環(huán)衛(wèi)作業(yè)服務(wù)委托合同書》中，雖然明確約定了乙方“經(jīng)甲方對(duì)服務(wù)人員審核合格后，方可上崗”、“遵守甲方的各項(xiàng)規(guī)章制度”、“服從甲方的工作安排和調(diào)整”、“每人75元/天”...但這些約定都與服務(wù)外包協(xié)議的標(biāo)的為服務(wù)的性質(zhì)相違背。因此，本案明顯是以“服務(wù)協(xié)議”的合法形式掩蓋“實(shí)際用工”的客觀事實(shí)。再者，通過(guò)李大媽子女提供的飯卡、工服、考勤統(tǒng)計(jì)表等，均證明了環(huán)衛(wèi)公司對(duì)李大媽進(jìn)行了實(shí)際用工管理。而且在工傷事故發(fā)生當(dāng)天，趙大媽是受環(huán)衛(wèi)公司的指揮從事工作的，這所有證據(jù)均證明環(huán)衛(wèi)公司實(shí)際管理趙大媽。 所以，從保護(hù)勞動(dòng)者合法利益的角度，最終法院判決環(huán)衛(wèi)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工亡賠償責(zé)任。

　　2、簽訂勞務(wù)外包協(xié)議，要注意什么？

　　上海工傷找律師談?wù)?/span>遇到上述情況，即使形式上簽訂的是勞務(wù)外包協(xié)議，也會(huì)存在被認(rèn)定為與外包人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的法律風(fēng)險(xiǎn)。那么，我們?cè)诤炗唲趧?wù)外包協(xié)議的時(shí)候要注意什么呢？

　　1、專業(yè)資質(zhì)

　　在選擇外包公司的時(shí)候要注意了：外包公司需要在工商注冊(cè)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。 國(guó)家或者地方對(duì)服務(wù)資質(zhì)有特別要求的，應(yīng)當(dāng)選用具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)外包公司，因?yàn)槿绻麑⑸婕霸S可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的業(yè)務(wù)外包給了不具備資質(zhì)的外包公司，很有可能會(huì)令企業(yè)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　2、與勞務(wù)派遣嚴(yán)格區(qū)分

　　在簽訂勞務(wù)外包協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)避免與勞務(wù)派遣協(xié)議的相關(guān)條款近似甚至混淆。 要知道，勞務(wù)外包協(xié)議中標(biāo)的為“服務(wù)”，而非“人”。應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣嚴(yán)格區(qū)分，建議約定為“乙方為甲方提供……服務(wù)”，不應(yīng)約定為“乙方提供人員”。而且費(fèi)用結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)為服務(wù)內(nèi)容完成情況，而不應(yīng)當(dāng)以服務(wù)人員的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，避免使用“元/人/月”的表述。還要避免約定服務(wù)人員遵守發(fā)包單位的規(guī)章制度，避免直接約定發(fā)包方對(duì)服務(wù)人員進(jìn)行考核、獎(jiǎng)懲等，也不應(yīng)當(dāng)有這樣的表述“服務(wù)費(fèi)中包含勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬、社會(huì)保險(xiǎn)等”。

　　3、避免直接管理

　　外包單位在日常工作中應(yīng)當(dāng)注意避免對(duì)服務(wù)人員直接管理，可以將工作任務(wù)傳達(dá)給承包公司指定的負(fù)責(zé)人，而不應(yīng)直接指揮服務(wù)人員。因?yàn)樵谒痉▽?shí)踐中，判定“假外包、真派遣”的決定性因素為外包單位是否對(duì)工作人員實(shí)施了日常管理，包括上下班管理、請(qǐng)休假管理、加班管理、績(jī)效考核、獎(jiǎng)懲、工作任務(wù)指派等。

　　企業(yè)簽訂服務(wù)外包協(xié)議，并不是就可以隔絕用工風(fēng)險(xiǎn)了，日后一旦發(fā)生爭(zhēng)議，仍然要從實(shí)際用工的角度進(jìn)行分析。