上海著名勞動律師講從未如此詳盡的法律盡調

　　一、盡調目的和意義

　　盡職調查（Due Diligence）普遍會出現在并購、私募、基金、IPO等非訴業務中，由于交易雙方的信息不對稱，所以需要聘請第三方中介來對某一家公司展開調查，包括法律、財務、業務盡調等。而律師的盡調和審計師、投行等其他機構不同，更關注公司的合規性，需要發現存在的法律問題，故而讓交易雙方能評估風險。在一個IPO項目中，律師需要對擬上市公司近年內所有業務資質、法律文件進行梳理，對每一個歷史合規問題做深入調查，若是發現問題則需要公司進行整改，從而避免上市后風險。上海著名勞動律師

　　盡職調查雖然看上去是一項很基礎性的活，但也極其考驗法律基本功，并且從某種程度上說，法律盡調也是律師這個職業的一大風險。

　　二、法律盡調方法及流程

　　根據項目大小和性質不同，法律盡調的開展方式也不同，一般來說分為以下幾種：

　　1. 電話訪談

　　電話訪談也就是我們常說的DD call，通過給被訪談對象打電話問問題的形式進行。訪談的對象有公司的供應商、客戶、政府部門等，有時候在做第三方盡調時要注意偽裝自己的身份。所以在每次進行訪談前要切記問清楚是否能披露自己的身份以及訪談目的。在訪談過程中也會遇到受訪者態度惡劣，問一些刁鉆的問題或者掛電話等行為，這時候就考驗律師的臨場應變能力啦。訪談也要進行書面記錄，及時整理出訪談筆錄，作為工作底稿的組成部分。

　　2. 書面審查

　　最常見的一種盡調方式。主要包括公司以下方面的文件：公司基本信息及歷史沿革(工商內檔)、股東及股權結構、前輪融資協議、業務及合同(資質證照及重大業務合同)、公司資產(土地房產、在建工程及知識產權相關文件)、借款與擔保文件、行政處罰決定、訴訟仲裁文書、勞動人事(勞動合同)等。

　　3. 現場考察

　　很多時候律師也要去現場和公司的管理層當面交流，考察公司業務的真實性，查閱企業登記信息，走訪當地的稅務局、工商局等。現場考察短則幾天，長則幾個月，條件因項目而異，所以要做好心理準備，可能會非常艱苦！需要特別注意的是，因為要和公司的人面對面接觸，比較考驗律師的溝通能力和組織協調能力。

　　4. 公開信息查詢

　　常用公開渠道主要包括：

　　國家企業信用信息公示系統

　　http://www.gsxt.gov.cn/index.html

　　企查查

　　https://www.qichacha.com/

　　中國裁判文書網

　　https://wenshu.court.gov.cn/

　　中國市場監管行政處罰文書網

　　http://cfws.samr.gov.cn/

　　除此之外，天眼查、中國人民銀行征信中心、 巨潮網、中國知識產權網等也是用到很多的信息檢索網站。

　　三、一個法律盡調的流程主要是：

　　1. 與目標公司進行前期接觸，了解公司業務并對可能涉及的法律問題進行前期研究。建議是可以讀讀微信公眾號的文章，先了解這個行業需要什么資質證書，把所有相關的法律法規都下載下來，讓自己對這個行業有個初步了解。

　　2. 準備盡調清單，列明初始的待確認問題和待提供文件，由目標公司開始準備。

　　[Tips: 初步盡調清單既要全面也要根據目標公司具體情況有針對性的列, 發出清單后及時跟公司對接人聯系解釋一遍清單中各問題的含義，確保目標公司理解你的訴求才能快速拿到需要的資料, 不然盡調中經常會出現目標公司提供的資料不符合需求的情況]

　　這里再給大家分享一個提高效率的辦法，一般當公司把第一輪資料反饋回來之后，律師只有很短的時間去審閱并撰寫報告，所以有經驗的律師會在公司準備資料的這個過程中，就同步著手從公開渠道對公司的信息進行檢索，主要包括工商信息、知識產權、訴訟處罰、執行信息、負面輿情、主營業務（可通過官網獲取資料）等，并就由此發現的問題先開始進行法律研究。這樣可以大大緩解后續的時間壓力。此外，公司上一輪交易的文件，如交割先決文件、交割義務、披露函等，這些都是非常有用的資料。

　　3. 等目標公司反饋了盡調清單中的文件后，就開始了最為實質的階段——審閱文件。這個過程中也會不時安排對相關人員的訪談，最好提前把訪談提綱發給訪談對象，并帶著問題訪談，效率更高。同時也會準備補充盡調清單，但不要太多，一般以2-3份補充清單為宜。

　　4. 列出重大核心發現, 及時向客戶溝通匯報。在正式寫報告前，需要將盡調中發現的重大問題以及對交易有影響的發現第一時間與客戶溝通, 而不是最后一刻客戶看到報告的時候才讓客戶知曉。尤其是針對體量盤面大的盡調, 先聚焦重點問題。

　　5. 最后準備完整的盡調報告。

　　整個法律盡調的邏輯就是：先弄清楚事實情況是什么，然后進行法律分析，再檢索法規上有什么罰則，可能會產生什么影響，在量化風險后，做出結論并提出解決方案。

　　四、法律盡調技巧分享

　　1. 全面細致。法律盡調的側重點取決于交易目的。如果是一般財務投資盡調，那么通常側重于股權清晰、業務合規可持續、無重大不合法情況等；如果是一般產業并購盡調，那么通常還會關注生產資料情況、上下游情況、知識產權、人事勞動等問題。在盡調的過程中要全方位并且細致。

　　2. 深入了解行業，關注行業的法律法規。根據不同的行業特點，律師應識別自己應該關注的重點，例如盡調基礎設施行業（電力能源等），可能需要關注特許經營權取得的情況及合規性；盡調連鎖餐飲企業的，可能需要關注各個門店的租約以及食品類資質取得情況；盡調科技制造業的，可能需要關注生產線、土地權屬以及知識產權等問題。以上僅是一般的側重點，實踐中針對具體項目往往會有針對性關注的問題，比如實際控制人的同業競爭、關聯交易問題等等。

　　好的盡調是要讓自己“搞懂一個行業”。像醫藥等行業，都有專門的行業監管法規，這就需要花時間做好檢索，翻看同行業的其他盡調報告、查法規、請教業內人士等。每做一個盡調其實都是對某個行業法律問題的深入了解，隨著知識面的拓寬和知識層的加深，在對于一個領域的業務模式、發展歷史和法規都掌握了之后，做之后同行業公司的法律盡調就容易很多了。

　　3. 保持敏感。在盡調工作中，千萬不要放過任何一個你覺得“怪怪的”點。律師要始終保持敏銳的嗅覺，事無巨細。一個普遍現象就是，剛開始做盡調的時候，往往很警覺很細致，但做了幾個之后就想當然覺得不會出問題，這種麻痹和盲目自信就容易滋生風險。被調查的目標公司往往會極力去“偽裝”自己，隱藏對公司不利的事項，夸大公司有利的事項。在這種情況下，要想辦法發現“坑”，從對方的言辭中發現漏洞，從公司提供的文件中發掘蛛絲馬跡，從而尋根究底。

　　4. 不要割裂地看待問題。一般法律盡調會分成幾個板塊，但在看文件的時候，要注意把這些不同的板塊互相聯系起來看，不要割裂開。比如在看業務資質的時候發現某個行業對人員的資質是有要求的，那么在審閱到勞動人事那一趴時，就要多注意看是不是公司的核心員工資質都齊全。

　　5. 掌握溝通的技能。我就遇到打電話被人掛斷、到了現場不讓進行訪談的經歷。所以前期要溝通協調好，如果真的在現場發生不配合的情況，也要注意掌握溝通技能，不要和人起沖突。

　　6. 尋求法律與商業需求的平衡。在很多時候，目標公司可能并不希望律師披露太多自身的缺點，因此律師在進行此種盡調時一定要注意平衡法律和商業需求，在不違反職業倫理道德和法律法規的前提下，明晰實際法律風險和可能緩解因素。需要注意的是，如果你拿不準，不要自己盲目下決定，多和senior溝通。

　　五、如何寫好法律盡調報告

　　盡調報告就是將前期審查過的資料進行總結，對所涉及的法律事項整理、歸納，匯總成一個書面形式的報告。

　　實踐中一般會先總結出重大法律問題匯總，后期在匯總的基礎上逐步擴充成完整的報告。主要內容通常包括基本情況、歷史沿革、業務經營、重大合同、資產、財務、關聯交易和同業競爭、勞動人事、訴訟仲裁和行政處罰等。具體的詳略可以參照自己律所過往項目的盡調報告自行體會，較為模板化，一般在業務經營部分會寫的較為詳細，因為不同的目標公司此部分通常存在較大區別。另外客戶關注的問題必須要詳細的寫。

　　根據我自己的項目經驗，一份好的法律盡調成果要做到以下幾點：

　　1. 用簡練的語言描述事實情況，不要漏點。很多初級律師容易犯的錯誤是，他自己看完了成百上千份底層資料，對公司的業務非常熟悉，在寫報告的時候就容易把一些他覺得沒必要的背景信息省略。但要知道，你的上級或者外部投資人對公司的熟悉程度是遠不如你的，所以應該把所有納入調查范圍進行調查的事實都寫進報告去。不要憑空想象，也不要憑自己主觀判斷而省略事實內容。 要時刻跳出來站在讀者的角度反思是不是把所有事實都描述地完整、準確，把所有的風險點都提示全面。

　　2. 結構清晰，重點突出。盡調報告首先必須回應客戶對于目標公司的關注點，不能避重就輕，面對紛繁復雜的法律事實，律師必須要學會抽絲剝繭，提煉最關鍵的信息。 盡調報告一般會按照不同的issue來分類，每個大分類下也會依照一定的順序。寫報告時可以多用編號，多用表格和結構圖，這樣看上去層次更分明、表述更清楚。

　　不過，細枝末節的問題，如社保公積金未繳全等，簡單寫一下即可，而具有風險或者對交易造成實質性障礙的問題，要結合法律規定詳細寫。

　　3. 做好扎實的法律研究。盡調的核心，除了發現問題外，也在于如何適用法律。一份法律盡調報告幾十頁，甚至上百頁，如果出現一處法律分析錯誤，不僅影響專業形象，甚至會對交易產生致命影響。因此要通過多維度交叉的驗證將事實核實清楚，并把法律研究做全做透，力求專業審慎。

　　4. 便于閱讀。包括排版、主次排序、語言邏輯等，一定要便于客戶閱讀理解，并且盡量不要有格式或者錯漏。

　　最后，新人要提高盡調技巧主要還是靠多練多學。所謂多練就是要多參與實際盡調項目，高質量的參與四五個項目就會對上面說的大部分內容有所體會。多學則可分為多請教和多積累，新人可以請教的對象很多，高年級律師是一方面，在項目上還可以和一同開展盡調的審計師等多交流，法律盡調和財務盡調在很多領域有所交叉，能理解別的條線的工作對于法律盡調也是很好的補充。

　　多積累則是要及時歸納自己學到的知識，可以是某行業的法律也可能是對某類問題的上市要求，總之就是不要浪費項目上學到的東西，因為很可能未來也會碰到類似的問題，而如果沒有及時歸納總結則又會很快遺忘。