電子勞動合同的訂立，上海勞動糾紛律所說這些事要知道

　　電子勞動合同

　　是指用人單位與勞動者按照《中華人民共和國勞動合同法》《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國電子簽名法》等法律法規規定，經協商一致，以可視為書面形式的數據電文為載體，使用可靠的電子簽名訂立的勞動合同。

　　依法訂立的電子勞動合同具有法律效力，用人單位與勞動者應當按照電子勞動合同的約定，全面履行各自的義務。

　　一、電子勞動合同背景與發展

　　員工入職一個月內，用人單位應當與勞動者簽訂書面的勞動合同，否則應當會面臨二倍工資與無固定期限的風險。那么，“電子”勞動合同可以嗎？其實，電子勞動合同是否符合勞動合同法的要求，關鍵在于，電子形式的勞動合同是否屬于“書面“形式。如何界定“書面”形式呢？

　　《民法典》第469條規定“書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現所載內容的形式。以電子數據交換、電子郵件等方式能否有形地表現所載內容，并可以隨時調取查用的數據電文，視為書面形式。”因此，根據民法典的規定，數據電文應視為書面形式，民法典為電子勞動合同提供了法律支撐。

　　當然，并非所有的合同都允許采用電子文書這種書面形式，《電子簽名法》第3條規定，有3類情形不適用：一是涉及婚姻、收養、繼承等人身關系的；二是涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業服務的；三是法律、行政法規規定的不適用電子文書的刑事。電子勞動合同，并不在法律禁止的范圍內。

　　電子勞動合同的提法，一方面是社會信息化進程的要求，你看現在到銀行等地方辦事，電子簽名比比皆是；另一方面2020年的新冠疫情，助推了電子勞動合同的發展。2020年3月，人社部就北京市人社局《關于在疫情防控期間開展勞動合同管理電子化工作的請示》，作出《人力資源社會保障部辦公廳關于訂立電子勞動合同有關問題的函》，其中指出“用人單位與勞動者協商一致，可以采用電子形式訂立書面勞動合同。采用電子形式訂立勞動合同，應當使用符合電子簽名法等法律法規規定的可視為書面形式的數據電文和可靠的電子簽名。用人單位應保證電子勞動合同的生成、傳遞、儲存等滿足電子簽名法等法律法規規定的要求，確保其完整、準確、不被篡改”。人社部的書面復函已經明確，符合電子簽名法等規定的電子勞動合同具有法律效力。

　　二、電子勞動合同的優劣點

　　優劣點都是對比出來的。目前，紙質勞動合同我們簽得踏實，用得放心，這主要還是因為一直以來使用的習慣。但，紙質勞動合同存在一些弊端。第一，代簽亂簽問題。因為二倍工資的誘惑，實務中有些勞動者在簽訂勞動合同時，存在不誠信的行為。比如相互代簽，你簽我的，我簽你的；比如隨便亂簽，平常右手簽字，這次左手來簽，平常右手正常簽字，這次右手不正常簽字，一生只用一次。第二，異地簽訂問題。員工分散各地，如何簽訂書面勞動合同，是過去當面簽，還是郵寄簽？郵寄簽又如何確保本人簽字？第三，及時續簽問題。勞動合同到期未及時續訂，也應支付二倍工資，紙質合同如何監控及時續簽？第四，隨意篡改問題。有員工篡改，也有單位篡改。見過員工，勞動合同約定4000元，在前面增加“1”，變成“14000元”；見過單位，讓員工簽訂空白勞動合同，根據后期需要，隨時填寫。第五，保管問題。簽訂過勞動合同，找的時候找不到，為啥，丟了。

　　以上紙質勞動合同的弊端，可能在電子勞動合同中，都得到有效解決。根據現有地方關于電子勞動合同的規定，經過身份認證的，就認為是本人簽訂，除非你有相反的足以推翻的除外，那太難了。電子勞動合同在平臺上簽訂，異地也方便。有些平臺有期限監控功能，勞動合同到期之前會自動警示提醒。電子勞動合同一經簽訂，可以隨時調取，但不能篡改，保存在平臺，不用擔心自己保管不當丟失。

　　但，單位對于電子勞動合同，還是憂心忡忡，為什么，司法裁判者買賬么？

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　　三、地方立法規定及相關司法判例

　　疫情之后，各地在紛紛行動，推動電子勞動合同的實施。據了解，深圳、蘇州、青島、廣州、滄州、桂林、南寧、沈陽等地，都有全面實施電子勞動合同的新聞。其中，深圳和蘇州，有具體的關于電子勞動合同的地方規定。

　　2021年4月12日，蘇州工業園區勞動仲裁委、蘇州工業園區人社局聯合發布《關于印發<蘇州工業園區勞動人事爭議仲裁委員會電子勞動合同爭議處理規則（試行）>的通知》，為園區電子勞動合同爭議統一指引規則。2021年4月26日，深圳市鹽田區出臺《深圳市鹽田區電子勞動合同爭議處理規則》，就電子勞動合同的處理進行探索。其后，2021年5月13日，深圳市推廣鹽田區電子勞動合同創新工作成果，由深圳市人社局和深圳市勞動仲裁委，聯合發布《關于印發<深圳市電子勞動合同爭議處理規則（試行）>的通知》。

　　根據以上地方規定，簽訂電子勞動合同應通過服務平臺進行。服務平臺可以分為三種：政府組建的公共服務平臺；純市場化第三方服務平臺；企業自建服務平臺。但，因為電子勞動合同要求符合電子簽名法的規定，同時電子勞動合同涉及到保密、儲存等，因此對平臺的要求很高，應當具有電子認證服務機構頒發的數字證書，應當取得國務院信息產業主管部門頒發的《電子認證服務許可證》，應當具有國家密碼管理機構頒發的《電子認證服務使用密碼許可證》。一句話，簽訂電子勞動合同的服務平臺，要求很高，一般企業自建很難達到要求。目前的簽約平臺，有純市場化第三方服務平臺，也有政府組建的公共服務平臺。毫無疑問，政府組建的平臺公信力最高，也最容易取得司法裁判者認可。純市場化的平臺，企業目前還是擔心，一是擔心是否能接受司法審判的考驗，二是市場化的平臺收費調整，能否達到降低成本的目的，三是信息安全的問題，市場化的，不會倒閉吧，一旦倒閉沒有了，就太可怕了。

　　在中國裁判文書網上，目前以“電子勞動合同”作為關鍵詞搜索，共有100件案例，主要集中在廣東、上海、北京等地。總體而言，對其于符合法定形式的電子勞動合同的效力，司法裁判對采信度很高。

       四、電子勞動合同的訂立，上海勞動糾紛律所說這些事要知道

　　用人單位與勞動者訂立電子勞動合同的，要通過電子勞動合同訂立平臺訂立。

　　電子勞動合同訂立平臺要通過有效的現代信息技術手段提供勞動合同訂立、調取、儲存、應用等服務，具備身份認證、電子簽名、意愿確認、數據安全防護等能力，確保電子勞動合同信息的訂立、生成、傳遞、儲存等符合法律法規規定，滿足真實、完整、準確、不可篡改和可追溯等要求。

　　鼓勵用人單位和勞動者使用政府發布的勞動合同示范文本訂立電子勞動合同。

　　勞動合同未載明《中華人民共和國勞動合同法》規定的勞動合同必備條款或內容違反法律法規規定的，用人單位依法承擔相應的法律責任。

　　雙方同意訂立電子勞動合同的，用人單位要在訂立電子勞動合同前，明確告知勞動者訂立電子勞動合同的流程、操作方法、注意事項和查看、下載完整的勞動合同文本的途徑，并不得向勞動者收取費用。

　　用人單位和勞動者要確保向電子勞動合同訂立平臺提交的身份信息真實、完整、準確。

　　電子勞動合同訂立平臺要通過數字證書、聯網信息核驗、生物特征識別驗證、手機短信息驗證碼等技術手段，真實反映訂立人身份和簽署意愿，并記錄和保存驗證確認過程。

　　具備條件的，可使用電子社保卡開展實人實名認證。

　　用人單位和勞動者要使用符合《中華人民共和國電子簽名法》要求、依法設立的電子認證服務機構頒發的數字證書和密鑰，進行電子簽名。

　　電子勞動合同經用人單位和勞動者簽署可靠的電子簽名后生效，并應附帶可信時間戳。

　　電子勞動合同訂立后，用人單位要以手機短信、微信、電子郵件或者APP信息提示等方式通知勞動者電子勞動合同已訂立完成。